在公開招標(biāo)項(xiàng)目中，按照《政府采購貨物和服務(wù)招標(biāo)投標(biāo)管理辦法》（財(cái)政部第87號令，以下簡稱“87號令”）第二十條（五）和第六十三條（一），投標(biāo)保證金是招標(biāo)文件中的規(guī)定內(nèi)容，也是確定投標(biāo)是否有效的依據(jù)。在非公開招標(biāo)采購中，按照《政府采購非招標(biāo)采購方式管理辦法》（財(cái)政部第74號令，以下簡稱“74號令”）第十一條、第二十條的規(guī)定，保證金是采購文件的規(guī)定內(nèi)容，對供應(yīng)商的行為起到一定約束作用。

然而，對于投標(biāo)保證金的提交時(shí)間，從事政府采購工作的人員往往有困惑，如，將提交投標(biāo)保證金的時(shí)間定在與獲取招標(biāo)（采購）文件同一時(shí)間或者開標(biāo)前某個(gè)時(shí)間，就存在如下問題：

一是不符合政府采購程序。因?yàn)樵谡少徎顒?dòng)中，交納投標(biāo)保證金是招標(biāo)（采購）文件的其中一項(xiàng)內(nèi)容，需要供應(yīng)商在投標(biāo)（響應(yīng)）文件中作出響應(yīng)，而不是通過其他形式響應(yīng)（更不是提前響應(yīng)）。如果供應(yīng)商在投標(biāo)文件中對是否交納投標(biāo)保證金沒有作出響應(yīng)，則按無效投標(biāo)處理。非招標(biāo)采購也一樣，如果在采購文件中，將保證金的交納作為實(shí)質(zhì)性條款，供應(yīng)商沒有響應(yīng)，則按無效處理。

二是以不合理?xiàng)l款對供應(yīng)商進(jìn)行排斥。把是否交納投標(biāo)保證金作為能否參加投標(biāo)的條件，屬于以不合理的條件對供應(yīng)商實(shí)行差別待遇或者歧視待遇。為什么呢？因?yàn)榘凑铡吨腥A人民共和國政府采購法》（以下簡稱《政府采購法》）第二十二條和《中華人民共和國政府采購法實(shí)施條例》（以下簡稱《實(shí)施條例》）第十七條，供應(yīng)商參加政府采購需要具備的條件和提供的材料中，沒有投標(biāo)保證金一項(xiàng)?！墩少彿ā分赋?，“采購人可以根據(jù)采購項(xiàng)目的特殊要求，規(guī)定供應(yīng)商的特定條件”，投標(biāo)保證金顯然不在其列。將法律沒有規(guī)定的資格要求作為限定條件，屬于以不合理的條件對供應(yīng)商實(shí)行差別待遇或者歧視待遇，違反《實(shí)施條例》第二十條（八）。

三是對供應(yīng)商資金形成占用。從要求供應(yīng)商交納投標(biāo)保證金之日起至開標(biāo)之日這段時(shí)間，采購人或采購代理機(jī)構(gòu)對供應(yīng)商的資金形成占用。另外，如果某供應(yīng)商按釆購人或采購代理機(jī)構(gòu)的要求“提前”交納了投標(biāo)保證金，在開標(biāo)之日沒有來投標(biāo)，采購人或采購代理機(jī)構(gòu)一般是不會(huì)在開標(biāo)當(dāng)日退還該供應(yīng)商投標(biāo)保證金的，可能會(huì)在中標(biāo)（成交）通知書發(fā)出之日起5個(gè)工作日內(nèi)退還。因此，從開標(biāo)之日起至中標(biāo)（成交）通知書發(fā)出之日這段時(shí)間，又形成對已提前交納投標(biāo)保證金而未投標(biāo)的供應(yīng)商的資金占用。不僅如此，采購人或采購代理機(jī)構(gòu)很可能會(huì)因?yàn)樵摴?yīng)商沒來投標(biāo)而沒收其投標(biāo)保證金。出現(xiàn)這種情況，供應(yīng)商一般不會(huì)主張自己的權(quán)利來要回投標(biāo)保證金，因?yàn)樗X得沒來投標(biāo)本就理虧，談何權(quán)益受損？談何權(quán)益的保護(hù)？長此以往，這種提前收取投標(biāo)保證金的“習(xí)慣做法”都被認(rèn)為是“合法”的了。

近日，廣東省財(cái)政廳出臺(tái)通知，針對部分采購人或者政府采購代理機(jī)構(gòu)在招標(biāo)文件中規(guī)定投標(biāo)人要在開標(biāo)前交納投標(biāo)保證金等情況作出進(jìn)一步規(guī)定，以保障供應(yīng)商的合法權(quán)利。廣東省財(cái)政廳指出，《政府采購法》第三十五條規(guī)定：“貨物和服務(wù)項(xiàng)目實(shí)行招標(biāo)方式采購的，自招標(biāo)文件開始發(fā)出之日起至投標(biāo)人提交投標(biāo)文件截止之日止，不得少于二十日”。投標(biāo)保證金作為供應(yīng)商投標(biāo)的組成部分，與投標(biāo)文件一同遞交。采購人、政府采購代理機(jī)構(gòu)必須嚴(yán)格遵守相關(guān)規(guī)定，禁止在招標(biāo)文件中規(guī)定投標(biāo)人應(yīng)當(dāng)在開標(biāo)前交納投標(biāo)保證金的行為。