Q1:開標前投標人被納入“信用中國”失信黑名單：投標人明知故犯有過錯，其不具有投標資格或投標被否決?

A：第一，投標資格條件有兩種要求，投標人均須滿足，缺一不可。第一種要求是國家規(guī)定，第二種要求是招標文件的規(guī)定。任何投標人均必須同時滿足國家規(guī)定的資格條件和招標文件規(guī)定的資格條件。這意味著，招標文件沒有規(guī)定的資格條件，但國家有規(guī)定的，投標人不能以招標文件沒有規(guī)定為由提出抗辯或不予以遵守。相關(guān)法律依據(jù)為：

（1）《中華人民共和國招標投標法》第十八條第一款規(guī)定：“招標人可以根據(jù)招標項目本身的要求，在招標公告或者投標邀請書中，要求潛在投標人提供有關(guān)資質(zhì)證明文件和業(yè)績情況，并對潛在投標人進行資格審查；國家對投標人的資格條件有規(guī)定的，依照其規(guī)定?！?/span>

（2）《中華人民共和國招標投標法》第二十六條規(guī)定：“投標人應(yīng)當具備承擔(dān)招標項目的能力；國家有關(guān)規(guī)定對投標人資格條件或者招標文件對投標人資格條件有規(guī)定的，投標人應(yīng)當具備規(guī)定的資格條件?！?/span>

第二，對于被納入“信用中國”失信黑名單限制參與投標的情況，國家有眾多相關(guān)規(guī)定。部分規(guī)定為：

（1）最高人民法院、國家發(fā)展和改革委員會、住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部、水利部等聯(lián)合發(fā)布的《關(guān)于在招標投標活動中對失信被執(zhí)行人實施聯(lián)合懲戒的通知》（法〔2016〕285號）的規(guī)定：

“（一）限制失信被執(zhí)行人的投標活動。

依法必須進行招標的工程建設(shè)項目，招標人應(yīng)當在資格預(yù)審公告、招標公告、投標邀請書及資格預(yù)審文件、招標文件中明確規(guī)定對失信被執(zhí)行人的處理方法和評標標準，在評標階段，招標人或者招標代理機構(gòu)、評標專家委員會應(yīng)當查詢投標人是否為失信被執(zhí)行人，對屬于失信被執(zhí)行人的投標活動依法予以限制?！?/span>

（2）《最高人民法院關(guān)于公布失信被執(zhí)行人名單信息的若干規(guī)定》第八條第一款規(guī)定：“人民法院應(yīng)當將失信被執(zhí)行人名單信息，向政府相關(guān)部門、金融監(jiān)管機構(gòu)、金融機構(gòu)、承擔(dān)行政職能的事業(yè)單位及行業(yè)協(xié)會等通報，供相關(guān)單位依照法律、法規(guī)和有關(guān)規(guī)定，在政府采購、招標投標、行政審批、政府扶持、融資信貸、市場準入、資質(zhì)認定等方面，對失信被執(zhí)行人予以信用懲戒。”

（3）住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部印發(fā)的《建筑市場信用管理暫行辦法》（建市〔2017〕241號）第十七條第一款規(guī)定：“各級住房城鄉(xiāng)建設(shè)主管部門應(yīng)當將列入建筑市場主體“黑名單”和拖欠農(nóng)民工工資“黑名單”的建筑市場各方主體作為重點監(jiān)管對象，在市場準入、資質(zhì)資格管理、招標投標等方面依法給予限制?！?/span>

因此，第一中標候選人甲公司的看法錯誤，即使招標文件沒有規(guī)定，但國家有規(guī)定，第一中標候選人甲公司仍應(yīng)當遵守國家規(guī)定的資格條件。

只不過，在此案例中，招標人某經(jīng)開區(qū)建設(shè)開發(fā)公司以及其委托的招標代理機構(gòu)某工程咨詢有限責(zé)任公司也存在過錯，沒有在招標文件、招標公告中規(guī)定被納入“信用中國”失信黑名單的企業(yè)不具有投標資格，也沒有查詢投標人是否被納入“信用中國”失信黑名單，此種行為違反了最高人民法院、國家發(fā)展和改革委員會、住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部、水利部等聯(lián)合發(fā)布的《關(guān)于在招標投標活動中對失信被執(zhí)行人實施聯(lián)合懲戒的通知》等的相關(guān)規(guī)定。

Q2:開標后發(fā)出中標通知書前投標人被納入“信用中國”失信黑名單：投標人編制投標文件參與投標無過錯但其投標仍會被否決?

A：最高人民法院、國家發(fā)展和改革委員會、住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部、水利部等聯(lián)合發(fā)布的《關(guān)于在招標投標活動中對失信被執(zhí)行人實施聯(lián)合懲戒的通知》（法〔2016〕285號）已經(jīng)作出了明確的規(guī)定：

“（一）限制失信被執(zhí)行人的投標活動。

兩個以上的自然人、法人或者其他組織組成一個聯(lián)合體，以一個投標人的身份共同參加投標活動的，應(yīng)當對所有聯(lián)合體成員進行失信被執(zhí)行人信息查詢。聯(lián)合體中有一個或一個以上成員屬于失信被執(zhí)行人的，聯(lián)合體視為失信被執(zhí)行人?！?/span>

因此，即使是聯(lián)合體成員之一被納入“信用中國”失信黑名單，整個聯(lián)合體也不能中標，其投標也將被否決。

Q3:發(fā)出中標通知書后投標人被納入“信用中國”失信黑名單：法無規(guī)定但建議予以細化規(guī)定并采取相應(yīng)措施?

A：在發(fā)出中標通知書后合同簽訂前，投標人被納入“信用中國”失信黑名單的建議確認其中標無效。

2017年9月29日，招標人某局委托招標代理機構(gòu)某項目管理咨詢有限責(zé)任公司發(fā)布了《某辦公樓裝修項目招標公告》（以下簡稱《招標公告》）并發(fā)售《招標文件》。《招標公告》和《招標文件》載明的對投標人資格要求的部分內(nèi)容為：

（1）具有獨立法人資格且有相應(yīng)的經(jīng)營范圍；

（2）具有建筑裝修裝飾工程專業(yè)承包二級及其以上資質(zhì)或建筑裝修裝飾工程設(shè)計施工一體化二級及其以上資質(zhì)；

（3）本項目擬派項目經(jīng)理須具有房屋建筑工程注冊建造師二級及以上資格；

（4）未被納入“信用中國”失信黑名單；

（5）本項目不接受聯(lián)合體投標。

注：投標人資格證明文件需在投標文件中提供。

后經(jīng)開標、評標、中標候選人公示，均無任何異議，招標人某局便向第一中標候選人某建設(shè)工程有限責(zé)任公司發(fā)出了《中標通知書》，但在施工合同談判期間，招標人某局得知中標人某建設(shè)工程有限責(zé)任公司被納入“信用中國”失信黑名單。招標人某局對于是否應(yīng)該繼續(xù)與中標人某建設(shè)工程有限責(zé)任公司簽訂施工合同，產(chǎn)生了不同的意見：有的認為應(yīng)該收回《中標通知書》，確認其中標無效；有的認為應(yīng)該繼續(xù)與其簽訂施工合同等。

對于此種情形，《中華人民共和國招標投標法》、《中華人民共和國招標投標法實施條例》、《工程建設(shè)項目施工招標投標辦法》等均未予以規(guī)定。

作者：李金升

文章來源：《招標與投標》雜志